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关于跨国公司地区总部法律地位立法的若干建议

减小字体 增大字体 作者:佚名  来源:本站整理  发布时间:2017-04-15 21:17:16

关于跨国公司地区总部法律地位立法的若干建议
    大力发展“总部经济”是我国加强经济建设的重要内容,也是上海加强金融中心建设的重要课题之一。相应地,加强对于跨国公司地区总部的立法,特别是明确其法律地位,也成为一项重要内容。
    一、关于跨国公司地区总部法律地位立法的总体建议
    1、提高立法层次,统一界定标准。目前,我国对于跨国公司地区总部的界定散落于商务部部门规章和各地方规章中,立法层次低,有产生法律适用冲突的可能。同时,目前对跨国公司地区总部的认定部门、认定程序和认定标准也不尽相同,需要进一步加以规范。
    2、均衡权利义务,合理利用优惠政策。在现有立法中,对跨国公司地区总部是权利性设定多于义务性设定,其中又以优惠政策居多。应该说,就我国目前的发展情况来看,这些优惠政策确有其存的必要。事实上,“如果不是优惠政策的存在,只要发展中国家能够确信其他发展中国家无法提供某些优惠政策,他们就会选择不提供那些优惠。”‘当优惠政策成为一种全球性的普遍现象之时,逐利而动的资本就会在全球范围内进行比较选择,流向较为优惠的区域;如果在一群竞争力相差无几的国家当中,有一个国家没有制定相关优惠政策,那么资本必然不会流入该国。在当今普遍采取优惠政策的亚太国家中,如果中国不制定必要的优惠政策,那么这些国际资本就会流到别国去。
    以税收优惠政策为例,在影响国际资本流动的其他因素保持不变的条件下,一国的税收负担越轻,对投资的吸引力就越大。2001年9月,波音公司在盘踞西雅图85年后,首次将其公司总部搬到了芝加哥,其中的重要因素就是受芝加哥优惠的税收政策吸引:芝加哥给予波音公司25年的税收优惠;伊利诺伊州政府政在20年内波音减免的财产税税值高达每年100万美元。无独有偶,杨元庆的联想公司将全球总部迁到纽约,除了战略上的考虑,也是牵涉到了税收政策。柳传志承认,“一个国际化公司的利益和一个中国化的公司可能会有所不同,公司在税收安排上要考虑到公司的利益。;z中国作为发展中国家,城市的经济环境质量不可避免地低于欧美等发达国家的国际城市,因此就需要通过对地区总部的优惠措施在一定程度上弥补区位环境中存在的先天缺陷。由此,政府对地区总部是否持鼓励态度极大地影响着跨国公司地区总部的区位决策。尤其对于我国一些中心城市,比如北京、上海、广州等总部经济综合发展能力排名‘靠前的城市,合适合理的优惠政策将会成为资本输入国吸引外资的重要手段。
    但是,优惠政策对国际投资者而言并非“万有引力”。其引力作用的发挥要受到制约2。首先,优惠政策的实质是国家和社会利益的部分让渡,这种让渡有其极限。其次,要收到投资环境多元化的限制。优惠政策作为投资环境的一个组成部分,主要作用在于“锦上添花”,只有在投资环境具备了其他基本要素的前提下,才会显现出它应有的作用,如果投资环境的其他基本因素先天不足,那么仅仅依靠优惠政策显然不可能达到吸引外资的目的。
    二、关于跨国公司地区总部与关联企业法律关系的界定
    跨国公司地区总部与关联企业之间的权利义务关系问题,是跨国公司地区总部法律地位中的重要内容。由于跨国公司地区总部往往在实质上与区域内各业务单位形成一个企业集团,并在其中享有较大的内部管理权力和对外关系权力。因此应当对其与关联企业的地位关系等按照组织行为法的原则加以界定,并重点对可能产生的法律问题进行防范。
    1、跨国公司地区总部与关联企业的内部关系。跨国公司地区总部与区域内各业务单位形成一个企业集团,并在区域内处于核心地位。由于该核心企业在资本上的控制往往会进一步导致对控股企业生产经营上的控制。这种控制使集团内部的关系异化为一种控制与从属的关系,目前欧美国家的立法大都确立了控制与从属关系的判断标准。主要包括如下三项标准:①一公司直接或间接地控制另一公司的经营权、财务权以及对高层管理者的任免权限;②一公司直接或间接地持有另一公司半数以上的表决权;③两个公司有半数以上执行业务的股东或董事相同。只要符合了上述标准就可以认定核心企业与其成员企业之间形成了控制从属关系。跨国公司地区总部就可以将这种控制力扩展到它所控股的企业,要求这些为地区总部的利益服务。由此,可能会对子公司的利益、子公司小股东利益以及子公司的债权人的利益构成如下两方面的威胁:一方面,地区总部可能利用其控制地位与子公司进行关联交易。在这种情况下,地区总部可能利用控制地位,强迫子公司接受不公平的交易条件,使子公司的利益受到损害而使己方获得利益。因此我国法律规定上市公司应当披露关联方。然而,对于非上市企业,我国法律目前还没有这方面的规定,而在实践中,发生在这类成员企业与地区总部之间的关联交易是很多的。另一方面,跨国公司地区总部可能利用其控制地位强迫子公司为其债务担保,从而损害子公司利益。
    2、跨国公司地区总部与关联企业的外部关系。跨国公司地区总部与关联企业的外部关系系主要是指与关联企业债权人的关系。尽管实践中与外部发生交易的是某一个关联企业,但由于跨国公司内部是以资产为纽带的企业集团,导致了处于区域核心地位的跨国公司地区总部往往可以利用控制地位损害从属企业债权人的利。因此法律必须突破在一般债权债务法律关系中对债权人利益的保护限制,给予债权人特别的保护,才能达到实质意义的公平。国外在立法中往往采取揭开公司面纱的原则和深石原则来保护债权人的利益。目前,我国《公司法》己经确立了揭开公司面纱的原则。1至于深石原则,则是美国普通法上的一个原则。它主要适用于在母公司和子公司分别破产或者双方同时破产的时候,解决母子公司之间的债权问题。该原则在财产分配顺序上不仅要求母公司的债权应当次于子公司的一般债权人,而且还要求母公司债权次于子公司的优先股股东。深石原则并没有一概否定母公司或控制公司对子公司的债权,但是它认为在一般情况下母公司对子公司或从属公司的债权应当次于子公司一般债权以及优先股股东获得清偿。当然,母公司对子公司的债权并非一概居于次要地位,只有不公正行为引起的债权,才会居于次要地位。这一般是指:“子公司的资本显著不足;母公司违法行使控制权;母子公司资产混同或母公司侵占子公司财产等行为。u2我国目前的法律中尚无相应的规定运用深石原则来保护企业集团成员企业的债权人只适用于公司破产或重整阶段。
3、经济危机下跨国公司地区总部与关联企业关系的拓展思考。2008年6月23口,达功(上海)有限公司吸收合并达业(上海)电脑科技有限公司、达福  (上海)科技有限公司获得工商登记;2008年12月3口,上海市工商局核准了欧莱雅(中国)有限公司吸收合并靳羽西化妆品(深圳)有限公司的申请;2008年12月11口,尤妮佳生活用品(中国)有限公司领取了吸收合并尤妮佳生活用品服务(上海)有限公司后的营业执照……近期,知名跨国企业在华的子公司之间频频发生合并,其主要目的是为了节省开支、降低成本,以应对金融危机的挑战。以达功(上海)有限公司吸收合并达业(上海)电脑科技有限公司、达福(上海)科技有限公司为例,这三户企业均为台湾广达集团在松江出口加工区投资设立的独资企业。近年来,三户企业发展势头良好,雇员人数超过两万人,2007年销售额合计达到159亿美元。除了面对的客户不同以外,三户企业主要经营范围基本相同,都是生产笔记本电脑。若三户企业合并,首先有利于金融、技术、系统及人力方面的资源共享。据企业估计,仅财务费用每年就可节约两千多万元;其次可以简化组织结构,实现人员精简分流;再次有利于集团在海关事务、原材料采购等方面进行统筹管理。因此,面对金融危机导致的市场不景气,广达集团采取了合并下属企业这一方式来达到压缩企业运营成本的目的,进而提高企业在市场中的竞争力。由此,我们可以看出,关联企业间的合并,己经成为不少知名跨国企业应对金融危机的选择之一。除了上面提到的合并案例以外,还有索尼、拜耳、震旦等一些大型知名跨国企业也正在酝酿关联企业间的合并。而在关联企业合并、甚至破产重组过程中,会产生新的问题,需要加以关注。   
三、加强对跨国公司地区总部滥用优势地位的立法规制
    跨国公司地区总部在集中管理、资金控制等方面具有优势地位,如果滥用优势地位,将可能造成不正当竞争,比较典型的现象是无形财产转让定价现象。    以投资性公司形式设立的跨国公司地区总部不直接从事生产活动,主要从事投资业务及为其所投资的公司提供管理、培训、代理、咨询等服务业务,相应的,其收入可分成投资收益和经营业务收入。根据我国税法规定,外商投资企业的营业税、企业所得税仅就其提供的服务业务收入征税,而对于投资收益可以不计入其本身应纳税所得额。在口常实践中,外商投资性公司除了对很明显的服务管理收费纳税外,对其他一些管理集团整体资源的项目上采取不收费的方式,税务机关界定也比较困难。此外,个别投资性公司还会钻法律空子,由境外投资者直接拨入口常经费,其向境外关联企业提供服务不收取费用或仅收取很低的费用,导致公司常年表面亏损,从而避免了企业所得税的发生。我们把这些现象统称为无形财产转让定价。无形财产包括了知识产权、劳务等等,其中较为突出的是提供劳务所产生的转让定价问题。
 

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